在當前全球化深入發(fā)展的背景下，國內(nèi)企業(yè)出海已成為推動經(jīng)濟增長、實現(xiàn)國際化戰(zhàn)略的重要路徑。隨著越來越多的企業(yè)邁出國門，境外上市逐漸成為企業(yè)擴張的重要手段。在企業(yè)境外上市活動中不可避免地涉及跨境資金流動，而外匯合規(guī)是監(jiān)管部門對境外上市備案的重點關注領域之一。
由于我國是有一定外匯管制的國家，無論個人還是企業(yè)投資，境內(nèi)外的資金不可以隨便進出，需要遵守國家對個人和企業(yè)外匯管制的要求，因此關于37號文登記及ODI投資備案的相關運作手續(xù)應運而生。然而，在實際操作中兩者容易被混淆，本文將圍繞這個話題進行梳理解析，以幫助企業(yè)更好地理解相關管理措施。
一、關于37號文登記
《國家外匯管理局關于境內(nèi)居民通過特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關問題的通知》匯發(fā)[2014]37號(37號文)，簡稱37號文。主要是對境內(nèi)居民到境外投融資之后并返程投資的一個合規(guī)性政策，是由外匯管理局監(jiān)管受理，受理對象為自然人，并非法人和企業(yè)。受理完成后，得到的是一份外匯管理局發(fā)放的備案表格。這是我國個人，也就是自然人唯一的境外投融資的合規(guī)途徑。
 適用人群
37號文適用于大多數(shù)由中國人設立的境外公司，包括由開曼公司、BVI公司控股的海外上市公司等。根據(jù)37號文規(guī)定，在境外上市時，1）中國企業(yè)創(chuàng)始人2）中國企業(yè)的其他中國籍自然人股東3）中國企業(yè)上市前的ESOP（員工持股計劃）激勵已行權(quán)員工，以上三類人群都需要通過持有的境內(nèi)公司的權(quán)益完成37號文登記，且不接受自然人個人以非公司股東身份進行登記。
同時，登記需要在“出資”之前完成，這里的“出資”在搭建紅籌架構(gòu)中，指的是設立WFOE（外商獨資企業(yè)）或境內(nèi)運營實體變更為WFOE的行為。在實際操作中，有些銀行可能會要求在境內(nèi)實體公司完成引入外商投資者、由內(nèi)資企業(yè)變更為中外合資企業(yè)之前，必須完成37號文登記，以此確保合規(guī)性和資金的合法流動。
37號文登記流程
第一步：設立境內(nèi)權(quán)益公司
一般來說，境內(nèi)自然人需要先行設立一個有限責任公司，成為該公司股東，為后續(xù)37號文登記奠定了基礎。另外，37號文登記需要在境內(nèi)權(quán)益(內(nèi)資公司)注冊地的銀行進行申報。
第二步：設立海外公司
先在英屬維爾京群島（BVI）設立公司，繼而在開曼群島（Cayman）設立實體，最后在香港（HK）設立公司。這一系列海外公司設立過程旨在搭建符合跨境投資需求的離岸架構(gòu)。
第三步：辦理37號文登記
37號文的登記需要在銀行完成。登記材料提交相應銀行并根據(jù)銀行反饋對材料進行修改，待審批通過后，銀行會下發(fā)《業(yè)務登記憑證》和《境內(nèi)居民個人境外投資外匯登記表》。
第四步：設立WOFE，完成境外融資及返程投資
WOFE設立后，用來協(xié)議控制國內(nèi)運營實體，VIE架構(gòu)同時亦初步搭建完成，隨后即可完成境外融資及返程投資（如涉及員工股權(quán)激勵相關37號文登記，可能會需要提供已搭建VIE架構(gòu)相關證明材料）
 37號文登記所需資料
1.書面申請與《境內(nèi)居民個人境外投資外匯登記表》（一式兩份）
2.境內(nèi)居民個人身份證明文件
3.特殊目的公司登記注冊文件及股東或?qū)嶋H控制人證明文件（如股東名冊、認繳人名冊等）
4.境內(nèi)外企業(yè)權(quán)力機構(gòu)同意境外投融資的決議書（企業(yè)尚未設立的，提供權(quán)益所有人同意境外投融資的書面說明）
5.境內(nèi)居民個人直接或間接持有擬境外投融資境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或權(quán)益，或者合法持有境外資產(chǎn)或權(quán)益的證明文件
6.在前述材料不能充分說明交易的真實性或申請材料之間的一致性時，要求提供的補充材料
二、ODI境外投資備案
ODI（Overseas Direct Investment），即境外直接投資，是指境內(nèi)企業(yè)經(jīng)過相關部門的審批后，通過新設、并購、參股等方式在境外直接參與投資，并擁有或獲得境外非金融企業(yè)的所有權(quán)、控制權(quán)和經(jīng)營權(quán)等權(quán)益。
ODI境外投資備案，實質(zhì)是指中國境內(nèi)的企業(yè)用自己的資金或資產(chǎn)到境外新設或者并購境外公司前，需要在境內(nèi)企業(yè)注冊地的相關部門所履行的合規(guī)備案手續(xù)。
 ODI備案適用主體
1.境外上市企業(yè)(紅籌/VIE架構(gòu)搭建)
2.境外直接投資、并購及擴張需求的企業(yè)
3.國內(nèi)公司在海外設立的子公司，要再返回國內(nèi)設立外資企業(yè)。
4.在“一帶一路”國家投資設立工廠的企業(yè)
5.跨境電商賣家
 ODI備案流程
ODI備案涉及商務部、發(fā)改委以及外匯局三個部門。由商務部負責整體審核企業(yè)境外投資事項，為符合要求的企業(yè)頒發(fā)《企業(yè)境外投資證書》。發(fā)改委負責監(jiān)管企業(yè)境外投資行業(yè)流向，為滿足條件的企業(yè)頒發(fā)《境外投資項目備案通知書》。兩個部門的境外投資審查原則上相互獨立，可以同時啟動、分別報送。最后，由外管局負責監(jiān)管外匯登記和資金出境的相關手續(xù)，向境內(nèi)企業(yè)發(fā)放《境外直接投資外匯登記證》。
 ODI申請材料
1. 境外投資備案表
2. 營業(yè)執(zhí)照副本
3. 對外投資設立企業(yè)或并購的相關章程（合同、協(xié)議）
4. 相關的董事會決議或出資決議
5. 最新經(jīng)審計的財務報表
6. 前期工作落實情況說明 (包括：盡職調(diào)查、可研報告、投資資金來源情況的說明、投資環(huán)境分析評價)
7. 并購類對外投資需要提交《境外并購事項前期報告表》
8. 境外投資真實性承諾書
9. 投資主體自有資產(chǎn)證明
10. 股東、董事身份證復印件
三、
備案場景參考
下面我們列舉幾種需要備案情況供大家參考，可以對標自身情況來做安排。
 1.境外上市；
我國境內(nèi)企業(yè)選擇境外上市時，通常會借助VIE或者紅籌架搭建來實現(xiàn)境外上市。而在VIE和紅籌架構(gòu)的搭建過程中，ODI備案和37號文也是合規(guī)的必要條件。如果沒有做ODI或者37號文的相關備案，后期也是無法實現(xiàn)境外上市的。
2.返程投資；
返程投資，即通過新設、并購等方式在境內(nèi)設立外商投資企業(yè)或項目，并取得所有權(quán)、控制權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)等權(quán)益的行為，實際上是指境內(nèi)居民通過特殊目的公司對境內(nèi)開展的直接投資活動。這時我們需要穿透到境外公司的最終持有人，如果最終持有人是我國境內(nèi)企業(yè)，那么，這個企業(yè)必須做了ODI備案才能進行返程投資；如果穿透到最終持有人是我國境內(nèi)自然人，則必須有37號文的登記。
 3.海外直接投資新設或并購海外企業(yè)；
隨著一帶一路的推動，越來越多制造企業(yè)將工廠遷址到東南亞及中東地區(qū)，無論是開辦工廠還是并購當?shù)仄髽I(yè)，前期都需要到商務部、發(fā)改委進行相關合規(guī)備案。同時，因涉及將境內(nèi)資金打到境外帳戶，還需要到相關銀行進行外匯登記，以便資金順利出境。
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