楊律師團(tuán)隊(duì)，咨詢電話（微信同號(hào)）：13631306506，QQ：1348661382。楊律師任職于北京市盈科（廣州）律師事務(wù)所，從事法律職業(yè)工作近10年，法學(xué)與工商管理雙專業(yè)本科學(xué)士。楊律師不僅嚴(yán)格恪守律師執(zhí)業(yè)道德，且有扎實(shí)的法律專業(yè)知識(shí)，豐富的訴訟與非訴訟法律事務(wù)實(shí)戰(zhàn)經(jīng)驗(yàn)，執(zhí)業(yè)以來(lái)得到廣大當(dāng)事人的好評(píng)。楊律師自執(zhí)業(yè)以來(lái)承辦過(guò)數(shù)百件典型案件，同時(shí)兼任多家企業(yè)常年法律顧問(wèn)，以專業(yè)、嚴(yán)謹(jǐn)?shù)膽B(tài)度，一直秉承“案件沒(méi)有大小之分，凡是當(dāng)事人的委托事宜，均為大事”的執(zhí)業(yè)理念，專業(yè)認(rèn)真、細(xì)致嚴(yán)謹(jǐn)辦好每個(gè)案件，為當(dāng)事人爭(zhēng)取最大化的合法權(quán)益!受人之托，忠人之事！無(wú)論是在案件初期，審理過(guò)程中，還是審理后，如果您遇到了法律問(wèn)題，您可立即聯(lián)系楊律師咨詢，以免錯(cuò)過(guò)最佳的維權(quán)時(shí)機(jī)。辦公地址：廣州市天河區(qū)珠江新城凱華國(guó)際中心第7、8、9層（共三層，面積接近7000平方米）。地址說(shuō)明：地處天河中心區(qū)（中央商務(wù)區(qū)），地鐵5號(hào)線“獵德A”出口，往廣州圖書(shū)館方向走。

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2011年12月15日，王小鳳入職順溜公司，雙方簽訂了勞動(dòng)合同，約定合同期限自2011年12月15日至2017年3月31日。



入職后，王小鳳簽署放棄社保聲明一份，內(nèi)容為：

放棄繳納社保聲明

由于本人原因，主動(dòng)放棄在北京辦理社會(huì)保險(xiǎn)和社會(huì)保險(xiǎn)局規(guī)定的一切保險(xiǎn)，由本人在公司領(lǐng)取保險(xiǎn)補(bǔ)助自行辦理，在職期間及離職以后不再要求公司為本人補(bǔ)辦上述保險(xiǎn)，如果由于本人的決定而引起社保局對(duì)公司的處罰，由本人負(fù)責(zé)。



公司遂按照該聲明未繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，每月支付王小鳳社保補(bǔ)助，2012年標(biāo)準(zhǔn)為600元/月，2013年標(biāo)準(zhǔn)為750元/月，2015年標(biāo)準(zhǔn)為900元/月。



2015年9月，王小鳳突然出手，向公司郵寄解除勞動(dòng)關(guān)系通知，以公司未為其繳納社會(huì)保險(xiǎn)為由辭職并要求公司支付被迫解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。



公司不能接受王小鳳的要求，雙方發(fā)生爭(zhēng)議，案件歷經(jīng)仲裁、一審、二審。



一審法院：?jiǎn)T工放棄社保又以未繳社保為由辭職，不能支持經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償



一審法院經(jīng)審理認(rèn)為，王小鳳自己簽字確認(rèn)放棄繳納社會(huì)保險(xiǎn)，愿意每月領(lǐng)取保險(xiǎn)補(bǔ)助，且公司提交的王小鳳簽字的工資表可證明公司確實(shí)每月向王小鳳支付了保險(xiǎn)補(bǔ)助，現(xiàn)王小鳳又以公司未為其繳納社會(huì)保險(xiǎn)為由辭職，不符合用人單位支付解除勞動(dòng)關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的法定條件，故王小鳳的該項(xiàng)訴訟請(qǐng)求，不予支持。



王小鳳不服一審判決，向北京市第三中級(jí)法院提起上訴。



二審法院：放棄社保無(wú)效，公司應(yīng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償



北京三中院經(jīng)審理認(rèn)為，根據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第三十八條、第四十六條之規(guī)定，用人單位未依法為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的，勞動(dòng)者可以解除勞動(dòng)合同，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。



本案中，公司未依法為王小鳳繳納社會(huì)保險(xiǎn)，王小鳳據(jù)此提出解除勞動(dòng)合同，公司應(yīng)當(dāng)向王小鳳支付解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。



用人單位負(fù)有自行申報(bào)按時(shí)足額繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的法定責(zé)任，勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)繳納的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)由用人單位代扣代繳。



本案中，雙方通過(guò)發(fā)放社保補(bǔ)助的形式而不向社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，雙方之間的上述約定違反了國(guó)家現(xiàn)行法律、行政法規(guī)的約定，應(yīng)屬無(wú)效。



因此，公司以王小鳳簽署聲明為由拒絕支付其解除勞動(dòng)關(guān)系的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，缺乏法律依據(jù)；王小鳳的該項(xiàng)上訴主張，于法有據(jù)，應(yīng)予支持。一審判決認(rèn)定公司無(wú)需支付王小鳳解除勞動(dòng)關(guān)系的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，屬于適用法律錯(cuò)誤，本院予以糾正。



最終，中院判決公司應(yīng)當(dāng)支付解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。



公司是賠了夫人又折兵啊！



案號(hào)：（2016）京03民終10854號(hào)

【實(shí)務(wù)分析】



依據(jù)《勞動(dòng)合同法》第38條規(guī)定，公司未依法繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，員工可以提出解除勞動(dòng)合同并主張經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，對(duì)這個(gè)規(guī)定，大家太熟悉了。



司法實(shí)踐中有爭(zhēng)議的是，如果員工自己提出不繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，在公司未繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)后，事后反悔，主張解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，應(yīng)否支持？



（有童鞋會(huì)說(shuō)，哪有員工會(huì)自愿放棄繳納社保？100%是單位強(qiáng)迫員工簽的！說(shuō)實(shí)話，這想法太絕對(duì)了，現(xiàn)實(shí)中不想繳社保的大有人在，自有TA不愿繳納的理由，這里不討論這個(gè)。）



關(guān)于這個(gè)問(wèn)題，實(shí)務(wù)中并無(wú)統(tǒng)一做法，各地各自為政，有不同的處理方式。



一、北京做法：堅(jiān)決支持經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償



2017年4月北京市高級(jí)人民法院、北京市勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁委員會(huì)《關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件法律適用問(wèn)題的解答》中對(duì)此做了明確：



25、勞動(dòng)者要求用人單位不繳納社會(huì)保險(xiǎn)，后又以用人單位未繳納社會(huì)保險(xiǎn)為由提出解除勞動(dòng)合同并主張經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)模瑧?yīng)否支持？



依法繳納社會(huì)保險(xiǎn)是《勞動(dòng)法》規(guī)定的用人單位與勞動(dòng)者的法定義務(wù)，即便是因勞動(dòng)者要求用人單位不為其繳納社會(huì)保險(xiǎn)，勞動(dòng)者按照《勞動(dòng)合同法》第三十八條的規(guī)定主張經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)模�仍�?yīng)予支持。



二、江浙做法：堅(jiān)決不支持經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償



江蘇高院《關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件的指導(dǎo)意見(jiàn)》(蘇高法審委[2009]47 號(hào))：



第十六條 因勞動(dòng)者自身不愿繳納等不可歸責(zé)于用人單位的原因，導(dǎo)致用人單位未為其繳納或未足額繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，或者未參加某項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)險(xiǎn)種，勞動(dòng)者請(qǐng)求解除勞動(dòng)合同并主張用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)模�不予支持�?br />


浙江高院《關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛案件若干疑難問(wèn)題的解答》認(rèn)為員工可以提出解除勞動(dòng)合同，但不應(yīng)當(dāng)支持經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金：



十一、勞動(dòng)者不愿意繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，并書(shū)面承諾放棄參加社會(huì)保險(xiǎn)的法律后果是什么？



勞動(dòng)者不愿意繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，并書(shū)面承諾放棄參加社會(huì)保險(xiǎn)的，該書(shū)面承諾無(wú)效。勞動(dòng)者可以此為由解除勞動(dòng)合同，但要求用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的，不予支持。



三、廣東做法：可支持經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，但不能搞突然襲擊



廣東在這個(gè)問(wèn)題上，不“極左”（一律支持），不“極右”（一律不支持），既不縱容這種明顯不合法行為，但也不鼓勵(lì)勞動(dòng)者以此突襲獲利，處理手法更有技巧。



廣東高院認(rèn)為，原則上可以支持員工解除合同主張經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，但鑒于是勞動(dòng)者同意不繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，不支持勞動(dòng)者搞突然襲擊，應(yīng)給單位一定期限的改正機(jī)會(huì)。所以，勞動(dòng)者在解除前應(yīng)當(dāng)向用人單位提出繳納要求，用人單位在合理期限內(nèi)拒不辦理（實(shí)踐中通常把握30天左右），則支持勞動(dòng)者解除合同獲得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。



廣東高院《關(guān)于審理勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議案件若干問(wèn)題的座談會(huì)紀(jì)要》(粵高法〔2012〕284 號(hào))：



25．用人單位與勞動(dòng)者約定無(wú)須辦理社會(huì)保險(xiǎn)手續(xù)或?qū)⑸鐣?huì)保險(xiǎn)費(fèi)直接支付給勞動(dòng)者，勞動(dòng)者事后反悔并明確要求用人單位為其辦理社會(huì)保險(xiǎn)手續(xù)及繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的，如用人單位在合理期限內(nèi)拒不辦理，勞動(dòng)者以此為由解除勞動(dòng)合同并請(qǐng)求用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，應(yīng)予支持。



客觀地說(shuō)，以北京、江浙、廣東為代表的三種處理意見(jiàn)都沒(méi)有絕對(duì)的對(duì)錯(cuò)，完全是裁判中的價(jià)值兼顧與權(quán)衡在實(shí)務(wù)中的體現(xiàn)。

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